我国物权法中物权行为理论的适用性(2)

　　其次，是否承认物权行为的无因性，并不是理论上的问题，也不是一个事实问题，而是立法政策判断上的问题，关乎价值判断，是一种利益衡量的结果。由于物权行为理论对恶意第三人亦加以保护，这便使其成为众矢之的。因此，赫刻认为该理论不符合现代社会的公平、正义观念。其实不然，该种认识未免过于武断。如果说物权行为理论保护恶意第三人是其缺陷的话，那么善意取得制度可以说是治愈其之良药。但另外一个问题便呼之欲出，善意取得制度就是完美无缺的吗？毫无疑问，答案是否定的。善意取得制度要求交易第三人主观上是善意的，但此种“善意”的标准是什么，法官应该怎么判断，实务中又将怎么操作？因此，以此种缺陷来否认物权行为理论的价值，实在不是明智之举。

　　再次，赫刻认为，物权行为理论忽视了出让人的利益，对其不公。笔者认为，此种观点不甚合理。暂且不考虑出让人存在过错的情形，即使出让人没有过错，第三人基于信赖标的物的权利外观，而与受让人进行交易，其利益当然应给予保护，不存在对出让人的保护不周问题。

　　最后，物权行为理论不能够被善意取得制度所取代。笔者认为，在保护交易安全的领域，物权行为的无因性原则和善意取得制度是各司其职，相互补充的。善意取得制度只适用于让与人合法占有但无处分权的情形，而物权行为理论则以有权处分为前提，后者较为充分和全面，而善意取得制度又解决了善恶的问题，两者是互补的关系，不能相互替代。

　　综上所述，笔者认为，尽管物权行为理论有诸多显而易见的缺点，但未来的民法理论不应否认其存在意义，只是需要对其加以完善而已。

　　三、我国民法应采用物权行为理论

　　我国学者对于物权行为理论的态度，可归纳为两类：否定说和肯定说。笔者认为，我国民法应该采纳物权行为理论，针对“否定说”之理由，遂作如下辩驳：

　　（一）不可否认，物权行为理论蕴含着极为深邃的法学思想和独特的思维方式，极具抽象性，难以理解和运用

　　然而，就像对于“1+1=2”，公众知其然而不知其所以然，但这并没有阻碍数学家们对该等式绵绵不休的深究一样；对于物权行为理论，即使公众在实际生活中并没有意识到其存在，但只要能够运用即可，并不需要对其蕴含的深层次理论进行纠结，这些只是法学家们的使命，法学界不能因为社会公众对此难以理解，而放弃理论研究。另外，法律理论本来就是极具抽象性的内容，源于生活，但又高于生活，正因为如此，才能够更好地运用于实际生活中，解决实际难题。如若法律只是对生活现象的简单描述，那其存在价值又如何体现出来呢？

　　（二）在现代交易中，尽管善意取得制度在保护交易安全方面发挥着愈来愈重要的作用，但是其缺陷亦不容忽视

　　一是主观善意要求与物权公示原则不能协调，二是善意取得在实践中作用衰退，三是善意取得制度自身理论不周密，四是善意取得发挥的作用有限。实践中，物权行为理论与善意取得制度是相互补充的，不能互为替代。因此，物权行为理论在民法理论中还是有其存在空间的，我们不能主观地将其价值抽空。

　　（三）物权行为理论旨在保护交易安全，在一定程度上确实牺牲了原所有权人的利益

　　但是法律对其亦采取了相应的补救措施，如不当得利、善意取得制度，而且该理论也不总是对原所有权人不利，其“违背社会公平、正义”的观点难以成立。

　　（四）所有权制度是物权法中一项非常重要的制度，但在现实生活中，其出现的频率少之又少

　　如在商品买卖中，交付标的物时，人们只知道自己取得的是对标的物的占有，又何曾知道该占有的背后，是其对标的物所享有的所有权。即便如此，无论法学界还是实务界，均没有对此制度和理论产生过怀疑。由于物权行为的抽象性，社会公众对其存在不曾明显地感知到，但物权行为确确实实发生着，学者们亦不能否认该理论的价值。

　　（五）承认物权行为理论，有助于我国民法体系特别是物权法理论的完备

　　作为大陆法系国家，我国的民法理论继受的主要是德国的体系，许多理论都来自于德国，具有明显的德国色彩。而《德国民法典》又是在债权与物权区分的基础上构建的，物权行为理论是其中一种极其重要的理论，我国民法体系若将其舍弃，必定无疑是不可挽回的损失，又与我国民法传统理论不甚相符。

　　综上分析，笔者认为，我国民法应该采纳物权行为理论。尽管其有缺陷，但同时我们不得不承认，任何可供选择的法律制度总是有缺陷的。一种制度，只要针对一种主要的、基本的，常见的事实想象作出合理的规范，便已足以。

　　参考文献：

　　[1]尹田.物权法理论评析与思考（第二版）.中国人民大学出版社.2008.

　　[2]刘家安.物权法论.中国政法大学出版社.2009.

　　[3]苏永钦.物权行为的独立性与无因性；苏永钦.私法自治中的经济理性.中国人民大学出版社.2004.

　　[4]梁慧星，陈华彬.物权法（第五版）.法律出版社.2010.

　　[5]刘家安.物权法论.中国政法大学出版社.2009.

　　[6]陈华彬.物权法原理.国家行政学院出版社.1998.

　　[7]孙宪忠.中国物权法总论.法律出版社.2003.

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